Довірча
Що таке фідуціар?
Довірча особа – це особа чи організація, яка діє від імені іншої особи або осіб, ставлячи інтереси своїх клієнтів випереджаючими власні інтереси, з обов’язком зберігати добросовісність та довіру. Таким чином, бути довіреною особою потрібно бути зобов’язаним як юридично, так і етично діяти в інтересах іншого.
Фідуціар може бути відповідальним за загальний добробут іншого (наприклад, законного опікуна дитини), але часто це завдання передбачає фінанси; управління активами іншої людини або групи людей, наприклад. Управління грошима, фінансові радники, банкіри, страхові агенти, бухгалтери, виконавці, члени правління та корпоративні працівники несуть довірчу відповідальність.
Ключові винос
- Фідуціар юридично зобов’язаний ставити найкращі інтереси свого клієнта перед їхніми власними.
- Фідуціарні обов’язки з’являються в ряді ділових відносин, включаючи довірену особу та бенефіціара, членів корпоративного правління та акціонерів, а також виконавців та уповноважених осіб.
- Довірчий фідуціар – це кожен, хто несе юридичну відповідальність за управління чужими грошима, наприклад, член інвестиційного комітету благодійної організації.
- Зареєстровані інвестиційні консультанти мають довірчий обов’язок щодо клієнтів; брокерські дилери просто повинні відповідати менш суворому стандарту придатності, який не вимагає висунення інтересів клієнта наперед.
Розуміння довірчої справи
Обов’язки та обов’язки довіреної особи є як етичними, так і юридичними. Коли сторона свідомо приймає правила розсудливої особи вимагало, щоб особа, яка виконувала функції довіреної особи, повинна діяти перш за все з урахуванням потреб бенефіціарів. Потрібно суворо стежити за тим, щоб між довірчими особами та їхніми принципалами не виникало конфлікту інтересів.
У багатьох випадках від відносин не можна отримувати прибуток, якщо не надана явна згода на момент початку відносин. Наприклад, у Сполученому Королівстві довірені особи не можуть скористатися своєю позицією, згідно з рішенням Верховного суду Англії, Кіч проти Сендфорда (1726). Якщо принципал надає згоду, то фідуціар може зберегти будь-яку вигоду, яку він отримав; ці вигоди можуть бути як грошовими, так і ширше визначатись як “можливість”.
Довірчі обов’язки з’являються в широкому спектрі спільних ділових відносин, включаючи:
- Довірена особа та бенефіціар (найпоширеніший тип)
- Члени корпоративного правління та акціонери
- Виконавці та легати
- Опікуни та підопічні
- Промоутери та передплатники акцій
- Юристи та клієнти
- Інвестиційні корпорації та інвестори
- Страхові компанії / агенти та страхувальники
Довірчі відносини між довіреною особою та бенефіціаром
Домовленості про нерухомість та реалізовані трасти залучають як довірену особу, так і бенефіціара. Фізична особа, призначена довіреною особою, є довіреною особою, а бенефіціар – довірителем. Відповідно до обов’язку довіреної особи, фідуціар має право власності на майно або активи та володіє повноваженнями, необхідними для управління активами, що утримуються від імені трасту. У законодавстві про майно довірену особу також можуть називати виконавцем маєтку.
Зверніть увагу, що довірена особа повинна приймати рішення, які відповідають найкращим інтересам бенефіціара, оскільки останній має рівне право власності на майно. Взаємовідносини довіреної особи та бенефіціара є важливим аспектом всебічного планування нерухомості, і з особливою обережністю слід визначити, хто призначений довіреною особою.
Політики часто створюють сліпі трести, щоб уникнути реальних або сприйманих скандалів щодо конфлікту інтересів. Сліпий траст – це відносини, в яких довірена особа відповідає за всі інвестиції в корпус (активи) бенефіціара, без того, щоб бенефіціар знав, як інвестується корпус. Навіть якщо бенефіціар не має знань, довірена особа має довірчий обов’язок інвестувати корпус відповідно до стандартів поведінки розсудливої особи.
Довірчі відносини між членами правління та акціонерами
Подібний фідуціарний обов’язок можуть виконувати директори корпорацій, оскільки їх можна вважати довіреними особами для акціонерів, якщо вони є членами правління корпорації, або довіреними особами вкладників, якщо вони виконують функції директора банку. Конкретні обов’язки включають наступне:
Обов’язок догляду
Обов’язок догляду стосується того, як рада приймає рішення, які впливають на майбутнє бізнесу. Рада зобов’язана повністю дослідити всі можливі рішення та те, як вони можуть вплинути на бізнес. Наприклад, якщо рада голосує за обрання нового генерального директора, рішення не повинно прийматися лише на основі знань ради або думки одного з можливих кандидатів; Комісія зобов’язана розслідувати всіх життєздатних претендентів, щоб забезпечити обрання найкращої людини для цієї роботи.
Обов’язок діяти добросовісно
Навіть після того, як воно обґрунтовано вивчить усі можливі варіанти, рада несе відповідальність за вибір варіанту, який, на його думку, найкраще відповідає інтересам бізнесу та його акціонерів.
Обов’язок вірності
Обов’язок лояльності означає, що рада не повинна ставити жодних інших причин, інтересів чи приналежностей вище за свою відданість компанії та інвесторам компанії. Члени правління повинні утримуватися від особистих чи професійних відносин, які можуть поставити їхні власні інтереси або інтереси іншої особи або бізнесу вище інтересів компанії.
Короткий огляд
Всупереч поширеній думці, не існує законодавчого наказу, згідно з яким корпорація повинна максимізувати віддачу акціонерів.
Якщо член ради директорів виявить порушення свого довірчого обов’язку, він може притягнути до відповідальності в суді сама компанія або її акціонери.
Довірчі відносини між виконавцем та спадкодавцем
Довірча діяльність може також стосуватися конкретних або разових операцій. Наприклад, фідуціарний акт використовується для передачі майнових прав при купівлі-продажу, коли фідуціар повинен діяти як виконавець продажу від імені власника майна. Довірча грамота корисна, коли власник нерухомості бажає продати, але не може впоратись зі своїми справами через хворобу, некомпетентність або інші обставини, і потрібно, щоб хтось діяв замість них.
По закону фідуціар повинен розкрити потенційному покупцеві справжній стан майна, що продається, і він не може отримати фінансових вигод від продажу. Довірчий акт також корисний, коли власник майна помер, а його майно є частиною маєтку, яке потребує нагляду чи управління.
Довірчі відносини між Опікуном та Уордом
За відносинами опікуна / піклувальника опіка над неповнолітніми передається призначеному повнолітньому. Як фідуціар, опікуну доручається забезпечити неповнолітню дитину або підопічного належним доглядом, що може включати рішення про те, де неповнолітній навчається, чи має неповнолітній належну медичну допомогу, що їх карають розумно і щоденно добробут залишається цілим.
Опікун призначається державним судом, коли природний опікун неповнолітньої дитини більше не може піклуватися про неї. У більшості штатів стосунки опікуна та підопічного залишаються не порушеними до досягнення повноліттям неповнолітньої дитини.
Довірчі відносини між адвокатом та клієнтом
Довірчі відносини адвоката / клієнта є, мабуть, одними з найжорсткіших. Верховний суд США заявляє, що найвищий рівень довіри та довіри повинен існувати між адвокатом та клієнтом – і що адвокат, як довірений особа, повинен діяти з повною справедливістю, лояльністю та вірністю в кожному представництві та роботі з клієнтами.
Адвокати несуть відповідальність за порушення клієнтом своїх довірчих обов’язків і підзвітні суду, в якому цей клієнт представляється у разі порушення.
Довірчі відносини між принципалом та агентом
Більш загальний приклад довірчого обов’язку полягає у відносинах принципал / агент. Будь-яка фізична особа, корпорація, партнерство чи державна установа може виступати в ролі принципала чи агента, якщо особа чи бізнес мають правоздатність робити це. Відповідно до обов’язку комітента / агента агент законно призначається діяти від імені принципала без конфлікту інтересів.
Поширеним прикладом відносин принципал / агент, що передбачає довірче мито, є група акціонерів як принципалів, які обирають керівництво або осіб, що виступають у складі С, які виступатимуть агентами. Подібним чином інвестори виступають принципалами при виборі менеджерів інвестиційних фондів агентами для управління активами.
Довірчий фідуціар
Незважаючи на те, що може здатися, ніби інвестиційна фідуціарія є фінансовим професіоналом (менеджером грошей, банкіром тощо), “інвестиційною фідуціарією” є фактично будь- яка особа, яка несе юридичну відповідальність за управління чужими грошима. Це означає, що якщо ви зголосилися приєднатись до інвестиційного комітету правління вашої місцевої благодійної організації чи іншої організації, ви несете фідуціарну відповідальність. Вам поставили довіру, і це може мати наслідки для зради цієї довіри.
Крім того, найм фінансового або інвестиційного експерта не звільняє членів комітету від усіх обов’язків. Вони все ще зобов’язані розсудливо відбирати та контролювати діяльність експерта.
Правило придатності
Брокерські дилери, яким часто компенсують комісійні, як правило, повинні лише виконувати зобов’язання щодо придатності. Це визначається як надання рекомендацій, які відповідають потребам та уподобанням основного клієнта. Брокерські дилери регулюються Органом регулювання фінансової галузі (FINRA) відповідно до стандартів, які вимагають від них надання відповідних рекомендацій своїм клієнтам.
Замість того, щоб розміщувати свої інтереси нижче інтересів клієнта, стандарт придатності лише деталізує, що брокер-дилер повинен обґрунтовано вважати, що будь-які зроблені рекомендації підходять для клієнта з точки зору фінансових потреб клієнта, цілей та унікальних обставин. Важливим є також ключове розрізнення з точки зору лояльності: основним обов’язком брокера є його роботодавець, брокер-дилер, на якого вони працюють, а не їхні клієнти.
Інші описи придатності включають переконання, що трансакційні витрати не є надмірними та що їх рекомендації не є непридатними для клієнта. Приклади, які можуть порушити придатність, включають надмірну торгівлю, готування рахунку просто для отримання більшої комісії та часту зміну активів рахунку для отримання доходу від транзакції для брокера-дилера.
Крім того, необхідність розкриття потенційних конфліктів інтересів не є такою суворою вимогою для брокерів; інвестиція повинна бути лише придатною, вона не обов’язково повинна відповідати цілям та профілю окремого інвестора.
Стандарт придатності може призвести до конфліктів між брокером-дилером та клієнтом. Найбільш очевидний конфлікт пов’язаний з компенсацією. Відповідно до фідуціарного стандарту, інвестиційному раднику буде суворо заборонено купувати взаємний фонд або інші інвестиції для клієнта, оскільки це набирає брокеру вищу винагороду або комісію, ніж варіант, який обійдеться клієнту дешевше – або дасть більше для клієнта.
Відповідно до вимоги придатності, якщо інвестиція підходить для клієнта, її можна придбати для клієнта. Це також може стимулювати брокерів продавати власну продукцію напередодні конкуренції за товари, які можуть коштувати дешевше.
Придатність порівняно з фідуціарним стандартом
Якщо ваш інвестиційний радник є зареєстрованим інвестиційним радником (RIA), вони розділяють довірчу відповідальність з інвестиційним комітетом. З іншого боку, брокер, який працює у брокера-дилера, може цього не робити. Деякі брокерські фірми не хочуть і не дозволяють своїм брокерам бути довіреними особами.
Інвестиційні консультанти, які, як правило, платять за винагороду, зобов’язані дотримуватися фідуціарного стандарту, який був встановлений як частина Закону про інвестиційних радників 1940 року. Вони можуть регулюватися SEC або державними регуляторами цінних паперів. Цей акт досить конкретно визначає, що означає фідуціар, і він передбачає обов’язок лояльності та турботи, що означає, що радник повинен ставити інтереси свого клієнта вище своїх.
Наприклад, радник не може купувати цінні папери на свій рахунок до того, як купувати їх для клієнта, і йому забороняється проводити операції, які можуть призвести до вищих комісійних для комісії радника або їх інвестиційної фірми.
Це також означає, що радник повинен докласти максимум зусиль, щоб гарантувати, що інвестиційні консультації надаються з використанням точної та повної інформації – в основному, щоб аналіз був ретельним та якомога точнішим. Уникнення конфлікту інтересів важливо, коли діє фідуціар, і це означає, що радник повинен розкривати будь-які потенційні конфлікти, щоб ставити інтереси клієнта попереду радника.
Крім того, радник повинен розміщувати угоди за стандартом “найкращого виконання”, тобто він повинен прагнути торгувати цінними паперами з найкращим поєднанням низької вартості та ефективного виконання.
Короткожиттєве довірче правило
Хоча термін “придатність” був стандартним для трансакційних рахунків або брокерських рахунків, Міністерство праці довірче правило, запропонувало посилити ситуацію для брокерів. Кожен, хто має пенсійні гроші під управлінням, хто робив рекомендації чи клопотання щодо ІРА чи інших пенсійних рахунків, сприятливих для оподаткування, вважатиметься довіреною особою, якій потрібно дотримуватися цього стандарту, а не стандарту придатності, який діяв інакше.
Фідуціарне правило впроваджувалось тривалий, але незрозумілий спосіб. Спочатку запропонована в 2010 році, вона повинна була набути чинності з 10 квітня 2017 року до 1 січня 2018 року. Після вступу президента Трамп вона була перенесена на 9 червня 2017 року, включаючи перехідний період для деяких звільнень, що триває до січня. 1, 2018.
Згодом реалізація всіх елементів правила була відсунута до 1 липня 2019 р. До того, як це могло статися, правило було звільнене за рішенням П’ятого окружного суду США у червні 2018 р.
У червні 2020 року Міністерством праці було оприлюднено нову пропозицію, Пропозиція 3.0, яка “відновила довірене визначення інвестиційних рекомендацій, яке діяло з 1975 року, супроводжуючи нові тлумачення, що розширили його охоплення в умовах перекладу, та запропонувало нове звільнення для суперечливі інвестиційні консультації та основні операції “.
Поки ще невідомо, чи буде вона затверджена за нової адміністрації президента Байдена.
Ризики бути довіреною особою
Можливість довіреної особи / агента, яка не працює оптимально в інтересах бенефіціара, називається “довірчим ризиком”. Це не обов’язково означає, що довірена особа використовує ресурси бенефіціара для власної вигоди; це може становити ризик того, що довірена особа не досягне найкращого значення для бенефіціара.
Наприклад, ситуація, коли менеджер фонду (агент) здійснює більше торгів, ніж потрібно для портфеля клієнта, є джерелом фідуціарного ризику, оскільки менеджер фонду повільно знижує прибуток клієнта, несучи більші транзакційні витрати, ніж потрібно.
На відміну від цього, ситуація, коли фізична або юридична особа, яка законно призначена управляти активами іншої сторони, використовує свою владу неетично або незаконно для отримання фінансової вигоди або якимось іншим чином служить своїм інтересам, називається “довірчим зловживанням” або “фідуціарне шахрайство”.
Фідуціарне страхування
Бізнес може застрахувати осіб, які виконують функції довірених осіб кваліфікованого пенсійного плану, таких як директори компанії, офіцери, службовці та інші довірені особи фізичних осіб.
Фідуціарне страхування відповідальності призначене для заповнення прогалин, що існують у традиційному покритті, що пропонується через відповідальність за виплати працівникам або політику директора та офіцера. Він забезпечує фінансовий захист, коли виникає потреба в судовому процесі через такі сценарії, як передбачуване безгосподарне управління коштами чи інвестиціями, адміністративні помилки або затримки переказів або розподілу, зміна або зменшення вигод або помилкові поради щодо розподілу інвестицій у рамках плану.
Керівні принципи інвестиційного довірчого управління
У відповідь на потребу в керівних принципах щодо інвестиційних довірчих компаній було створено некомерційний Фонд довірчих досліджень, який визначав такі розумні практики інвестування:
Крок 1: Організуйте
Процес починається з того, що фідуціари навчаються законам та правилам, які застосовуватимуться до їх ситуації. Після того, як довірені особи визначать свої правила управління, вони повинні визначити ролі та відповідальність усіх сторін, які беруть участь у процесі. Якщо використовуються постачальники інвестиційних послуг, тоді будь-які договори про надання послуг повинні бути у письмовій формі.
Крок 2: Оформити
Формалізація інвестиційного процесу починається із створення цілей та завдань інвестиційної програми. Довірені особи повинні визначити такі фактори, як горизонт інвестицій, прийнятний рівень ризику та очікувана прибуток. Виявляючи ці фактори, фідуціарні органи створюють основу для оцінки варіантів інвестування.
Потім довірені особи повинні вибрати відповідні класи активів, які дозволять їм створювати диверсифікований портфель за допомогою якоїсь обґрунтованої методології. Більшість фідуціарів досягають цього шляхом використання сучасної теорії портфеля (MPT), оскільки MPT є одним із найбільш прийнятних методів створення інвестиційних портфелів, які націлені на бажаний профіль ризику / прибутковості.
Нарешті, фідуціар повинен формалізувати ці кроки, створивши заяву про інвестиційну політику, яка містить деталі, необхідні для реалізації конкретної інвестиційної стратегії. Тепер фідуціар готовий приступити до реалізації інвестиційної програми, визначеної на перших двох кроках.
Крок 3: Впровадити
Етап реалізації – це де конкретні інвестиції або інвестиційні менеджери обираються для виконання вимог, деталізованих у заяві про інвестиційну політику. Для оцінки потенційних інвестицій повинен бути розроблений процес належної перевірки. Процес належної перевірки повинен визначити критерії, що використовуються для оцінки та фільтрації пулу потенційних варіантів інвестицій.
Фаза впровадження зазвичай виконується за сприяння інвестиційного консультанта, оскільки багатьом фідуціарам не вистачає навичок та / або ресурсів для виконання цього кроку. Коли радник використовується для надання допомоги на етапі впровадження, довірені особи та радники повинні спілкуватися, щоб забезпечити використання узгодженого процесу належної перевірки при виборі інвестицій або менеджерів.
Крок 4: Монітор
Останній крок може бути найбільш трудомістким, а також найбільш занедбаною частиною процесу. Деякі довірені особи не відчувають терміновості моніторингу, якщо вони правильно зробили перші три кроки. Довірені особи не повинні нехтувати будь-якими своїми обов’язками, оскільки вони можуть нести однакову відповідальність за недбалість на кожному кроці.
Для належного моніторингу інвестиційного процесу фідуціарні особи повинні періодично переглядати звіти, які порівнюють результати їх інвестицій із відповідним індексом та групою однолітків, та визначати, чи дотримуються цілі декларації щодо інвестиційної політики. Простого моніторингу статистики ефективності недостатньо.
Довірені особи також повинні контролювати якісні дані, такі як зміни в організаційній структурі інвестиційних менеджерів, що використовуються в портфелі. Якщо особи, що приймають інвестиційні рішення в організації, виїхали або рівень їх повноважень змінився, інвестори повинні розглянути, як ця інформація може вплинути на подальші результати.
На додаток до перевірок результативності, довірені особи повинні перевіряти витрати, понесені в процесі впровадження процесу. Довірені особи несуть відповідальність не лише за те, як інвестуються кошти, але й за те, як витрачаються кошти. Інвестиційні збори мають прямий вплив на результати діяльності, і довірені особи повинні забезпечити, щоб винагороди, що сплачуються за управління інвестиціями, були справедливими та обґрунтованими.
Поточні довірчі правила та положення
Департамент казначейського відомства, Управління контролера валюти, відповідає за регулювання федеральних ощадних асоціацій та їх довірчу діяльність у США. Багато фідуціарних обов’язків часом можуть вступати в конфлікт між собою, проблема, яка часто виникає з агенти з нерухомості та юристи. Два протилежні інтереси в кращому випадку можна збалансувати; однак балансування інтересів – це не те саме, що обслуговування найкращих інтересів клієнта.
Фідуціарні сертифікати розповсюджуються на державному рівні і можуть бути скасовані судами, якщо особа виявить нехтування своїми обов’язками. Щоб отримати сертифікат, фідуціар повинен скласти іспит, який перевіряє їх знання законів, практики та процедур, пов’язаних з безпекою, таких як перевірка стану та перевірка. Хоча волонтери правління не потребують сертифікації, належний контроль включає переконання, що фахівці, які працюють у цих сферах, мають відповідні сертифікати або ліцензії на завдання, які вони виконують.
Питання що часто задаються
Що таке фідуціар?
Фідуціар повинен ставити інтереси своїх клієнтів на перше місце відповідно до юридичної та етично обов’язкової угоди. Важливо зазначити, що довірчі особи зобов’язані запобігати конфлікту інтересів між довіреною особою та принципалом. Серед найпоширеніших форм довірених осіб – фінансові радники, банкіри, розпорядники грошей та страхові агенти. У той же час фідуціарії присутні в багатьох інших ділових відносинах, таких як члени корпоративного правління та акціонери.
Які три довірчі обов’язки перед акціонерами?
Оскільки корпоративні директори можуть вважатися довіреними особами для акціонерів, вони виконують такі три довірчі функції. “Обов’язок догляду” вимагає, щоб директори приймали рішення добросовісно для акціонерів досить розумно. Обов’язок лояльності вимагає, щоб директори не ставили інші інтереси, причини або організації вище інтересів компанії та її акціонерів. Нарешті, обов’язок діяти добросовісно вимагає від директорів вибору найкращого варіанту для обслуговування компанії та зацікавлених сторін.
Що є прикладом довірчої справи?
Розглянемо приклади довіреної особи та бенефіціара, найпоширенішої форми довірчих відносин. Довірена особа – це організація або особа, яка відповідає за управління активами третьої сторони, які часто знаходяться в маєтках, пенсіях та благодійних організаціях. Довіритель зобов’язаний довіреним обов’язком ставити інтереси довіри на перше місце, аніж свої.